普京集团娱乐网中央财经大学法学院教授邓建鹏:区块链监管立法,不妨“以链治链” – 比特币资讯网(Bitcoin86)-读懂区块链与数字货币-区块链技术-区块链产业服务平台

ico自诞生以来为很多区块链初创公司/项目带来了神奇的效力。一些没有法律实体、地址或统一管理团队的初创项目凭借ICO竟能够筹集数百万美元。他们承诺将建立能够与巨头企业一较高下的基础设施,但在如何应对监管机构和税务机关等方面却只字不提。“粉碎银行、改变世界,带来某种自由主义的加密货币乌托邦”,显然,这些都没有发生。监管机构越来越多地打击ICO并对区块链领域产生兴趣。虽然各国政府对区块链项目所持有的姿态各不相同,但他们显然会表明自己的态度,并要求区块链项目合法合规。随着美国证券交易委员会(SEC)公开宣称他们并没有见证到任何一种代币是真正的“实用型”代币,即任何通过ICO发行代币的项目都有可能违背美国的证券法,因此任何以“实用型”代币作为掩护来规避证券法的ICO活动都不太可能站得住脚。但这种境况存在一个出口,能够使区块链项目和投资者们继续前行,同时减轻来自政府干预的潜在威胁,这一出口便是发行证券型代币(STO,Security
token Offerings)。

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“如果我们想要整个世界,包括所有富有进取精神的人能够享受到去中心化的点对点应用程序和商业模式所带来的强大经济优势,就必须完善相关的监管政策,同时解决进入这一领域的壁垒。”加密货币的分类今年2月份,瑞士金融市场管理局(FINMA)公布了一篇数字代币发行(ICO)指南,为评估未来ICO活动并确定其适用的法律,根据代币的基本用途及其是否已经可交易或可转让,FINMA将ICO代币分为三类:支付型代币(payment
tokens)、实用型代币(utility tokens)和资产型代币(asset
tokens),其中只有资产型代币应受证券法的约束。其定义为:支付型代币支付代币等同于加密货币,并且不具备其他功能,与其他开发项目亦不存在任何关联。在某些情况下,此类代币仅会产生必要的功能,并在一段时间内仅作为一种支付手段被接受。功能代币是旨在为应用程序或服务提供数字访问权限的代币。资产代币代表资产,例如实体标的物、公司或收入来源中享有的份额,或股息或利息支付的权利。就其经济功能而言,此类代币类似于股权、债券或相关衍生品。今年3月,新加坡金融管理局(MAS)局长孟文能(Ravi
Menon)在参加Money20/20大会中谈到加密代币的好、坏及丑陋面,根源在于对加密代币的用法,和金钱一样,加密代币可以成为善的力量,也可以成为恶的力量。也是在3月份,美国怀俄明州立法机构已经通过一项法律,将实用型代币定义为一种新型资产类别,且不受证券法的约束。美国证券交易委员会(SEC)对待加密货币的姿态也有所改变。在今年2月份,在参加美国参议院举行的有关虚拟货币立法监管的听证会时,SEC主席Jay
Clayton表示他所知道的所有ICO无一不是属于证券,应该像监管证券发行一样对ICO进行监管。他的言外之意很明显,即当前市场通过ICO发行并销售的大部分(如果不是所有)代币都应该在SEC进行注册,并遵守相关信息披露和合规要求。但自那以后,SEC的立场有所改变。今年6月初,Clayton在接受采访时表示,如果加密货币(如比特币)只是充当美元或欧元等主权货币的替代品,则不属于证券范畴,因此比特币不属于证券。但是如果发行某种代币或数字资产是通过从投资人那里筹得资金并承诺给投资人以资金回报,那该代币就属于证券范畴,对于这种类型的代币,其发行和交易都会受到SEC的监管。由此可见,SEC将加密货币分为两类:实用型代币(utility
token)和证券型代币(security
token)。实用型代币主要由公司发行,用来资助他们项目的开发,其价值由代币未来的利用率决定,这些代币很容易在交易所进行交易。比如,持有某家公司发行的代币可以用来购买该公司的产品或服务且享受到更优惠的价格,这就有点像在网店的购物积分可以用来冲抵部分价格一样。证券型代币通常是由一定资产支持的,比如股票、有限合伙公司的股份或者商品。证券型代币持有者可以被授予公司的所有权或者股份。证券型代币也用来支持传统IPO(首次公开募股),在监管方面,证券型代币受到联邦法规的约束。按照SEC的代币分类,我们可以得出以下结论:如果公司通过ICO发行的代币属于“实用型代币”范畴,营销策略主要是针对你的产品或最终用户,那发行目标应该是让代币的大部分购买者能以最低的成本就能得到公司的商品或服务。如果公司发行的代币属于“证券型代币”范畴,则ICO需要在SEC进行注册并接受监管,且发行目标应该是那些在过去两年中年收入20万美元以上、净资产超过100万美元(不包括其房产)的经认证投资者。这些投资者与那些愿意购买你的实用型代币来使用你的游戏平台的用户是完全不同的。许多初创公司都试图通过ICO来获取第一桶金,许多业内人士认为证券型代币为此提供了一条最清晰、最安全的路径,也为投资者提供了一定的法律保障。而实用性代币不受任何法律的约束和保护,存在欺诈、网络攻击、价格波动大等风险。今年6月初,SEC财务部门主管William
Hinman表示,由于以太币去中心化的属性,目前买卖以太币不属于证券交易,以太币交易将不会受到联邦证券法监管。可以看出,这些监管部门已经至少看到了整个加密货币领域并不像他们之前认为的那样,对于这个领域还需要更进一步的了解和学习,尽管全球还有许多国家的监管部门依旧没有到达这一层。不管你的立场是认为监管能够增强公众对区块链和加密货币的信心,还是认为政府的介入对于加密货币(其创造初衷就是为了超越国家限制)来说是一种掣肘,这种新兴的监管意识都代表着一个开创性时刻已经到来。潜力和风险显然,很多探索对加密货币进行监管的国家把注意力集中在ICO市场所产生的的潜在经济收益上。据coindesk数据统计,截至6月30日,所有ICO筹资共计约194亿美元,而根据CoinMarketCap的7月13日数据显示,所有加密货币的市值接近2203亿美元,这构成了一个巨大的平行资本市场,能为国家带来潜在的高额税收和创造力。所有ICO累计融资金额趋势图但也需小心为上,因为这只一种特殊的波动很大的资本,并可能存在推动“监管套利”的风险,即由于加密货币并不受地域限制,持币者们可以将加密货币从监管要求较高的市场转移到监管要求较低的市场,从而全部或者部分地规避监管、牟取超额利益。鉴于ICO活动中存在大量的诈骗者,他们可能因此更加地肆无忌惮,并且通过进一步扩张,对整个行业的广泛认知产生的负面影响也将加深。同时,广受诟病的利用加密货币进行洗钱或恐怖主义融资也是面临的主要问题。前路漫漫这些问题的解决可能需要通过协调一致的国际努力,从而制定出更好的监管方式。除了非证券型代币无需收到证券法的约束之外,各监管机构还应就如何运用现有的消费者保护法达成一致,从而保证当购币者将自己的资金投入到某个IOC的代币预售中时,那些代币发行者必须对其向购币者作出的承诺负责。在改善和扩展区块链技术,以及增加未来加密货币购买者的信心方面,我们还有许多工作要做。代币发行者、交易所、投资者和购币者的参与方式和行为都有待改善。但通过将加密货币区分为实用型代币和证券型代币的方式,确实是一个非常有价值的探索,而不是将证券法强加在所有的加密货币之上。如果我们想要整个世界,包括所有富有进取精神的人能够享受到去中心化的点对点应用程序和商业模式所带来的强大经济优势,就必须完善相关的监管政策,同时解决进入这一领域的壁垒。从某种意义上说,这也是一项人道主义事业。【本文作者为Unitimes特约作者,文
章属作者授权翻译发布。本文版权属于Unitimes】

摘要:从维护国家金融安全与风险防范长效监管机制和国际经验考虑,中国应尽快推动区块链领域的谨慎监管。随着中央层面明确了区块链技术的集成应用在新技术革新和产业变革中的重要作用,我国区块链行业的发展已迎来难得的历史机遇。与此同时,区块链行业正在部分重构金融法律制度的基础框架。由于区块链具有点对点、无国界、无主权及无特定法律责任承担主体等特征,其带来巨大便利的同时,亦带来金融等领域的风险。这需要国家给予规范监管甚至立法,推动区块链行业安全有序发展。借鉴国际经验,强化国际合作首先,单纯依靠一国以此种禁令模式监管将非常困难。为此,我们首先建议监管机构加强国际协作,强化国际监管。特别是与美国、西欧、日本及韩国等虚拟货币市场发达的地区开展合作。其二,明确虚拟货币法律界定,根据分类具体定性。金融领域是区块链应用的一个重要区域。当前,虚拟货币的法律定位模糊,负面影响了监管政策。此前,由于ICO(它是区块链项目首次发行代币,募集通用数字货币的行为)乱象丛生,投资炒作盛行,央行等七部委联合下发了《关于防范代币发行融资风险的公告》,全面叫停了ICO。正如全国政协委员、中国证监会原主席肖钢所言,金融监管部门应对区块链在金融领域的应用给出一个清晰定义,以更好地规范发展,杜绝乱象。我认为,未来,监管者或许可以鼓励一些有条件的地方政府开展ICO监管沙盒园,通过地方相关专业机构备案、审核及沙盒测试。在未来具体监管方针上,我们建议由央行顶层设计,规划基本监管框架,由证监会牵头出台具体规则及监管业务运行,地方金融监管机构负责打击该领域非法集资等违法犯罪行为。对于ICO发行的代币的法律界定,中国未来可以参考瑞士及新加坡的经验,根据代币经济功能所做分类──支付类代币、应用类代币和资产类代币。对虚拟货币及各种ICO代币分类的意义在于,能够帮助监管部门快速确定ICO项目所应遵守的具体法律法规,同时,ICO项目方也可以在发行代币前合理地避免法律风险。其三,未来证券领域考虑增加募集资金小额豁免制度,同时在立法上扩大“证券”的概念内涵,以适应时代变化。在《证券法》中,募集资金的小额豁免一直是学者提倡的证券法修改方向。为规范ICO融资活动,可将ICO发行的具有证券性质的代币(即所谓STO)纳入《证券法》监管范围,同时扩大法律上关于“证券”的范围和概念。因此,中国《证券法》及刑法相关的证券犯罪在未来应适度扩张和调整,适应新型技术潮流。在修订《证券法》时,我认为还可借鉴新加坡、美国的相关法律规定,创设“小额公开发行豁免制度”。以法律规则形塑区块链技术规则其四,强化合格投资者门槛与投资者风险教育。多年来,区块链领域的个人合格投资者和机构合格投资者,更多是学者争议与论讨的学理概念,在法律上则长期处于空白状态。除专业投资机构外,对个人投资者准入门槛一直没有明确法律规定。在过去,ICO炒作及虚拟货币交易平台对投资者均没有门槛设置。个别虚拟货币交易平台长期为完全不具有风险承担能力的投资者提供(甚至诱导)期货合约交易,大量投资者损失巨大,甚至引发投资者向交易平台采用极端的维权事件。此外,境外某些ICO融资平台当前仍然无差异地向中国居民开放。因此,未来如果谨慎开放ICO融资或者虚拟货币交易,均需严格设定相应投资者门槛。具体到区块链领域的法律规制与监管,区块链对立法与监管带来的这种挑战,需要监管者和立法者转变固有思维。可以借助区块链技术和智能合约,法律和合同条款可以转化为简单而确定的基于代码的规则,这些规则将由底层区块链网络自动执行。技术规则将越来越多承担和法律规则相同的作用和功能。政府可借助代码,确保人们遵守法律。通过将部分法律转换成技术规则,法律条文可由底层技术框架执行,减少监督和持续执行的需要。政府将区块链技术作为监管技术,对监管机构及整个社会都有好处──降低合规和执法成本,法律自动执行,减少法律文本固有的不确定性。如果这些系统获得主流应用和政府支持,将促成建立一个新的监管框架。在简单的禁令式监管之外,这一思路为中国提供了极为有益的启示。区块链上可以部署不受第三方干预的代码,如果监管者鼓励区块链项目方将部分法律转换为代码,推动区块链领域的软件自治,就可以协调不特定主体的正当利益诉求。当前,区块链技术距成熟尚有很大距离,监管者可以通过不同形式,形塑新规范,影响代码规则,最后通过软件实现区块链的部分内部治理,节约监管资源。尽快推动区块链领域谨慎监管最后,我认为,政府在把握鼓励金融科技创新与风险控制平衡点的前提下,监管思维应及时跟进,推动区块链技术与监管技术的融合。此外,相关监管手段既包括柔性约束,也包括硬法规制。关于前者,比如监管机构进驻区块链项目所在地调研;发布虚拟货币交易的相关调查报告;提出投资者风险警示;列举高风险交易平台、区块链融资项目或发起人名单等。此外,监管机构还应进一步推动行业协会的自律章程建设及行业自律实践,结合国际上已经试用若干年的“监管沙盒”和中国长期存在的“试点”机制,推出中国特色的区块链沙盒产业园。综上所述,从维护国家金融安全与风险防范长效监管机制和国际经验考虑,中国应尽快推动区块链领域的谨慎监管。作者:邓建鹏(中央财经大学法学院教授、博士生导师)

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